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发布时间:2019-08-31 文章来源:传媒内参—广电头条综合
"当然,这里必须要强调根据司释,严格适用‘明知而’等同于‘’的特别。"周光权解释说,一是该款出于刑法谦抑性和宽严相济刑事政策考虑,必须是"明知是的损害他人名誉的事实,而在信息网络上",并且"情节恶劣的",才能以"事实他人"论。这两个条件缺一不可。二是如果行为人不明知是他人的虚假事实而在信息网络上发布、转发的,即使对被害人的名誉造成一定损害,按照主客观相一致原则,也不构成罪。三是虽然这种行为通常是作为共犯处理,但是司释直接为犯罪,亦有先例,更有利于打击犯罪。

比如,"两高"2010年《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释(二)》第六条,"电信业务经营者、互联网信息服务提供者明知是网站,为其提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、代收费等服务,并收取服务费,具有下列情形之一的,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照刑法第三百六十第一款的,以物品牟利罪处罚"。

有人认为,被转发次数达到500次以上的,数字过于僵硬,有"客观归罪"之嫌,对于认定"情节严重"来说并不恰当。

周光权则认为,其一,发布者将言开发布于网上,其主观上希望、这种信息扩大,被转发500次证明其受到广泛关注,其信息的恶性、渲染力更强,社会危害性相应也更大。转发的次数是相对能客观反映行为的社会危害性的量化指标,转发500次是门根据司法实践,结合大量现实案例而提出的,如果没有这样一个明确的标准,在司法实践中将无法具体操作。

其二,以数字界定情节严重的标准是司释的一种方式,亦有先例。如本条的点击、浏览"5000次"就是参照了"两高"2010年《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释(二)》第一条第二款第(四)项的。

其三,不能简单地认为"被点击、浏览次数达到5000次以上,或者被转发次数达到500次以上的"就构成犯罪。认定为犯罪需要主客观相一致原则,主观上要具有的故意,客观上实施了侵害他人名誉的行为,解释还特别强调"实际"被点击、浏览及转发次数,其目的也是强调现实的社会危害性。司法机关适用解释应当根据个案具体情况予以认定,不应当机械理解。

他告诉记者,该条是根据2009年《关于严格依理案件的通知》中"严重危害社会秩序和国家利益"的情形分解而来,其中"引发群体性事件"、"引发公共秩序混乱"、"引发民族、教冲突"、"多人,造成恶劣社会影响"属于"严重危害社会秩序"的情形;"损害国家形象,严重危害国家利益"、"造成恶劣国际影响"属于"严重危害国家利益"的情形。该条所列情形基本都是社会危害性严重,单凭被害人的起诉已不足以犯为所侵害的公共法益,适宜由机关侦查,检察机关提起公诉。

"该条是严格遵循立法原意对刑法第246条第2款含义所作的解释,既突出了打击重点,强调依法严厉打击,又充分尊重了当事人的诉权,对案件范围作了严格限定,防止扩大打击面,符合刑法的和宽严相济刑事政策,并未不当扩大犯罪适用公诉程序的案件范围。"周光权认为。

有人在讨论中说道:"对利用信息网络、故意虚假信息,起哄的行为以寻衅滋事罪处罚违反了罪刑原则,司释了立法权。"如近期,记者刘虎因涉嫌寻衅滋事罪被刑事后,有个别"律师"借机,提出"网络"不属于"公共场所",机关采取强制措施于法无据。

事实上,通过信息网络、故意虚假信息起哄的行为,是伴随着信息网络快速发展出现的新情况、新问题。

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